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我國實施管理層收購(MBO)中的法律問題

發布時間:2018年4月25日 大理公司法律顧問律師  
[摘要]  mbo 對建立現代產權制度、完善公司治理結構等具有積極的作用。設立收購主體,借助融資杠桿,是mbo操作的主要步驟。我國目前的法律在收購主體、融資渠道等方面還存在若干障礙,還需通過修改、完善《公司法》、《證券法》、《信托法》等加以解決;
[關鍵詞] 收購;管理層收購;法律障礙與立法建議
[中圖分類號]    
[文獻標識碼] a
        
  mbo(management buy—out)即“管理層收購“,指目標公司的管理者或經理層用借貸融資購買本公司的股份,從而改變本公司所有權結構、控制權結構和資產結構,進而達到重組本公司的目的并獲得預期收益的一種收購行為。mbo起源于西方發達國家,正日益成為一股世界性的潮流。這股潮流反映了近20年來西方國家在公司產權結構與法人治理結構的深度變革與巨大變化,促進了西方國家企業制度和金融制度的演變。在我國,自廣東美的電器股份公司首開上市公司 mbo之先河,僅僅三年多的時間,已有二十多家上市公司實現了mbo,至于非上市公司mbo的案例就更多了。管理層收購正成為我國深化經濟體制改革的重要措施。
一、 實施mbo的積極意義
  作為重組并購的重要形式,mbo在我國的實施具有十分重要的意義[1]:
 。、mbo有助于實現公司產權結構多元化,完善公司治理結構。由于《公司法》對有限責任公司,尤其是股份有限公司的注冊資本要求過高,并且還實行“實繳制”,在我國很多公司中往往存在國有股占控股地位的現象,即所謂的國有股“一股獨大”。由于國有資產所有權虛置,“一股獨大”實際上演變為“內部人控制的”產權基礎,極易發生經濟學上的“道德風險”和“逆向選擇”現象。通過實行mbo,公司管理層購買本公司股份,使得公司管理層成為本公司股東,由內部人控制成了內部人參股,改變了公司的產權結構,有助于降低公司運作的委托代理成本,使管理層與公司的利益相協調,完善了公司治理結構。
  2、 mbo有利于建立規范、長效的激勵機制。我國企業管理層的激勵機制還不夠健全和完善,目前只是初步解決了短期激勵問題,但在經營者長期激勵問題上卻還有很長的路要走。實證研究表明,股東財富的變化與管理人員持股比例正相關,對于高科技企業,mbo的激勵作用更加明顯。一方面,管理層擁有企業的股權,有利于 “釋放”經理人的才能,激發經理人的積極性與潛能,促使其進行致力于進行具有長期效益的改革,使企業最大限度受益;另一方面,mbo使企業產權多元化,特別是機構股東的介入,使監督更加有效,從而實現激勵與監督的和諧統一。
   3 、mbo是優化國有資本存量的重要手段。上個世紀八十年代,英、法等國曾經大規模地推行國有經濟民營化,mbo作為國有經濟轉軌的重要手段而發揮了重要作用。在我國,國家要從競爭性企業退出,有步驟、有秩序的實現“國退民進”,是目前國有經濟改革的一項重要內容。國家提出了包括配售、股權調整、開辟第二市場、預設未來流通權、權證、基金、其他(包括存量發售,股債轉換及分批劃拔)等除mbo外的七類國有股權減持新方案。實際上,國外的成功經驗證明,mbo 可以在國有股權減持中發揮更大的作用。
二、實施mbo的操作步驟
  四通集團是一家集科研、生產、銷售與服務為一體的大型企業集團,曾被譽為中國改革的“鋪路石”,“中國it產業明星企業”,但由于產權不清等原因而日漸衰微。為明晰產權,1998年6月,四通集團的改制專家組提出mbo方案,同年底該方案被批準。下面我們就以四通集團的mbo改制方案為例,具體介紹一下實施mbo的操作步驟。
  1、 建管理團隊,設計管理人員激勵體系。以四通集團現有管
理人員為基礎,由各部門管理人員和職工代表組成收購管理團隊。管理人員激勵體系的核心思想是通過股權認購、股票期權的形式向管理人員提供股權激勵報酬,使管理人員充分發揮其管理才能和敬業精神。
  2、 產權重構,設立收購主體——“殼”公司。1998年10月,
四通集團職代會做出成立職工持股會的決議,616名職工共同出資5100萬元,集團負責人沈國均和段永基各認購7.06%,即360萬元,其他高層管理人員持股在幾十萬元不等。1999年5月6日,四通職工持股會獲政府正式批準。5月13日,“四通投資有限公司”注冊成立,四通職工持股會出資占51%,原四通集團出資占49%,產權清晰的職工持股會,占絕對控股地位。之后,四通投資有限公司融資收購香港四通公司。香港四通公司是一家香港上市公司,四通投資有限公司對它的收購,既使自己有了穩定的主業收入,又可將所持股份通過股份轉讓,質押貸款等形式流通,易于操作。四通投資有限公司將分期分批地私募擴股,逐步購買四通集團原有資產,完成產權重組、產業重組、機制重組三位一體的戰略目標。
  3、 多方籌資,實現融資渠道多元化。四通管理層收購所需要
的資金量很大,因此,公司管理層需要通過資金融通完成收購,國內新興的商業銀行表現出了極大的興趣。另外,收購的最終完成還需要私募擴股,引進外部投資者。四通集團的重組改制方案出臺以后,引起了國內外一些金融機構的濃厚興趣。當然,在融資渠道中上市是最佳選擇之一。四通投資有限公司計劃在私募擴股的基礎上,尋求到國內或國外上市。
    4、 業務重組,再造公司治理結構。四通投資有限公司成立后,
首先進行業務重組,它將新公司定位于一個信息產業公司,主要分為系統集成、信息家電、商用機器和電子商務,再加上香港四通公司的電子分銷網。四通投資有限公司將上述業務從四通集團的各個事業部中挑選出來,組成一個全新的概念,“重返中國it工業”。這些業務一起形成組合優勢。此外,由于產權清晰的職工持股會占控股地位,為決策權、執行權、監督權的相互配合與制衡創造了條件,可以極大完善公司治理結構。在此前提下,四通投資有限公司將公司運營目標確定為:決策一體化、管理規范化、機構精簡化、干部年輕化。
三 、實施mbo的法律障礙與相應立法建議。
  我國實施mbo的時間雖然很短,但在明晰產權、降低成本、激勵管理人員等方面已經發揮了積極作用。但是,由于立法滯后等原因,在實施mbo中業已凸現法律障礙,亟需突破法律“瓶頸”,進行制度創新。



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